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我国民营公司公司治理存在的问题和对策

来源:陇南川渝商会  发布日期:2013-11-05 17:00:36

  现代公司中出现的所有权与控制权分离导致了公司治理的问题。狭义地说,公司治理指的是在所有权与控制权分离的情况下,投资者与公司之间的利益分配和控制关系。广义而言,公司治理是以公司价值最大化为目标的一整套约束激励手段和制横机制,用以规范和协调公司包括股东、债权人、管理人员、员工、零售商、消费者社区在内的利益相关者之间的关系,其要旨在履行公司的财务、法律和其他合同义务(即保护其他利益相关者的利益)的前提下使公司价值最大化(即保护股东利益)[1]。具体而言,公司治理主要包括以下几个方面的法律关系:1.公司股东与公司的法律关系;2.股东与董事会成员以及公司高管之间的法律关系;3.董事、高管与公司的法律关系;4.小股东利益保护等等。

  目前,在中国按公司的所有制形式来划分主要存在着国有控股或国有持股公司、民营公司和外商投资的公司。对于大多数外商投资公司来说公司治理已经是耳熟能详,但对于中国的国有控股(或持股)公司和民营公司来说这仍然是一个需要深入了解和实践的领域,本文主要在于分析民营公司(不包括上市的民营公司)[2]公司治理方面的问题和探讨相关的解决方案。

  一、股东与公司法律地位的混同及其对策

  现阶段在很多民营公司的股东心目中对其投资公司的独立法人地位尚未有清晰的认识,因此,经常会出现股东随意地支配其投资公司的财产,譬如抽逃注册资本、用公司资金购置股东名下的财产等等。这些行为是完全将其投资的公司财产视为己有,忽视了在法律上公司和股东分别具有独立人格这一要点,从而根本上混淆了股东与其投资公司的法律地位。为从本质上解决这一问题,作为公司的股东应该明确作为股东对公司负有的权利和义务。对于股东来说,股东享有以下权利:1.资产受益权即享有利润分配的权利。2.参与重大决策的权利,如对公司合并、分立、解散和清算或者变更公司形式作出决议,对公司增加或者减少注册资本作出决议,修改公司章程等等(即股东会的权利)。3.选择管理者的权利(如选举或更换董事等)。4.知情权。5.建议权。6.质询权。7.转让股份或出资的权利。8.剩余财产分配权。9.优先认股权。10.退股权。11.司法建议权。12.诉权。根据权利行使方式的不同可以分为共益权和自益权。同时股东对公司负有下列义务:1.按章程的规定认缴出资额并办理产权移转手续,2.公司设立时的股东对其他股东出资不实部分承担连带责任等等。只有明确上述权利和义务,股东才能清楚地认识到股东和其投资的公司在法律上是完全独立的,这种独立包括财产独立、财务独立、人员独立、业务独立、管理组织机构独立等等。如果股东不履行相关义务或超越股东权利有可能导致对其投资的公司承担侵权责任。

  二、公司董事、高管只对委派其的股东负责及其对策

  在众多的民营公司中,公司的董事、高管通常是由公司的股东本身或委派的人员担任的,在公司的日常经营管理中经常会出现作为公司的董事和高管越位的情况,或者公司的董事只对委派他或她的股东负责,很少顾及公司的整体利益,民营公司中很多时候在管理过程中出现僵局,如董事会无法作出有效决议,往往是董事会成员过多地考虑了委派方股东的利益,而忽略了其作为董事来说对公司应负有的忠实和勤勉义务,因此明确董事、高管的角色定位显得非常重要。

  我国公司法第一百四十八条规定:董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。从法律规定很明确地看出公司的董事和高管对公司负有忠实、勤勉、遵守法律和不越权的法律义务。董事对公司的这些义务应该表现在董事在召开董事会行使表决权的时候应该充分关注公司利益而不是作为自己或委派自己股东的代言人,董事、高管在做决策的时候应该遵循谨慎和审慎原则,对决策所依赖的信息和资料予以仔细、深入的了解和调查。

  民营公司的股东和其委派的董事只有深刻地理解法律的规定才有可能在一定程度上解决目前的董事、高管对委派他或她的股东负责的局面,从而在根本上保护公司利益。

  三、小股东的利益无法保护及其解决方案

  在民营公司中小股东利益的保护问题日渐突出,如小股东的知情权长期得不到保障、大股东控制的公司长期不向股东分配利润、选任董事时小股东往往没有决定权等等。

  如何防止控股股东滥用权利和保护小股东的利益成为世人关注的焦点?为此,我国的公司法第一百五十二条规定:董事、高级管理人员有本法第一百五十条的情形的(主要指侵犯公司利益),有限责任公司的股东、股份有限公司连续持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事、或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本条是对小股东行使代位权的法律规定。从实践中来看,担任公司董事、高管的人员往往是控股股东或持股比例较高的股东委派的,鉴于这些董事和高管不能很好地履行对公司的相应义务,并且在此过程中有可能作出有损于公司的行为,法律赋予了股东,当然实践中主要是小股东代位诉讼权,虽然在法律意义上来说代位诉讼权直接保护的是公司的利益,但最终保护的是全体股东的利益,特别是中小股东的利益。

  同时,为保护小股东利益,公司法第七十五条和第一百四十三条规定了小股东特定情况下的退股权。第七十五条规定:有限责任公司连续五年不向股东分配利润,而该公司五年连续盈利,并且符合法律规定的分配利润条件的,或公司合并、分立、转让主要财产的,或公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司继续持续的,出现上述情况时投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。第一百四十三条对股份有限公司的股东退股权也作了类似的规定。

  同时公司法为保护中小股东权益,在公司法第一百八十三条规定了在公司经营管理发生严重困难,继续经营会使股东利益受到重大损失时,通过其他途径不能解决的,持有公司表决权百分之十以上的股东可以请求人民法院解散公司。

  在前文所述中我们提到选择董事会成员是股东的一项重要权利,为保护小股东利益,我国公司法规定了累积投票制度,所谓累积投票制度,是指股东大会选举董事或者监事时,每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权,股东拥有的表决权可以集中使用。

  从上述相关法律规定,我们可以看出法律在对中小股东利益的保护方面已经作了很大的努力,但如何有效地利用法律还有待于小股东对法律的熟悉和理解。

  四、建立独立董事制度

  独立董事制度来源于英、美公司法,所谓独立董事是指来自公司外部,用以制横执行董事,确保公司安全稳健运行,保护股东利益不受侵犯的董事。据经济合作与发展组织(OECD)统计,1999年,美国董事会中独立董事的比重达62%,英国达34%,法国为29%。[4]由于独立董事独立于任何一个股东、不在公司内部任职、与公司或公司人员没有经济的或家庭的密切关系等原因,独立董事可以不受利益的局限而公平地对待全体股东、董事和经理人员,维护全体股东和整个公司的利益。目前在我国只有在上市公司中法律要求设立独立董事,对其他公司无这方面的要求,但我国的公司法对公司内部治理机制的规定很多都是任意性的规范,笔者认为法律并不禁止一般的有限责任公司或股份有限公司设立独立董事,因此为了使民营公司的运作更加透明、规范和有效,民营公司中应考虑引进独立董事制度。除了独立董事具有上述优越性以外,由于担任独立董事的人员通常是那些在某一领域具有一定的造诣的专家,因此其广泛的社会资源也会给公司带来很大的利益。

  规范股东、董事、高管人员在民营公司的法律地位和职责可以帮助公司拥有透明的信息、通畅的沟通渠道,更会防止股东、董事、高管侵犯公司利益,从而减少公司内部的交易成本、提高公司效率。

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